[案情]

张某、王某为非法获利，与某公司达成合作协议，将两种属普通食品的袋装茶，在生产标准不变的前提下，通过更换商标，在外包装上虚增原料成分，标注成分功效和张某提供的服务热线，并命名三种“养生老汤”，由该公司长期生产供货。随后，王某负责制作广告片，张某负责寻找广告段位。随后，涉案产品广告片在卫视播放，将产品冒充为治疗人体疾病的药品进行虚假宣传。四个月后，患者刘某在观看广告片后购买该产品，发现无药品批准文号，怀疑受骗后报警，遂致案发。

[评析]

第一种意见认为，张某、王某构成虚假广告罪。

第二种意见认为，张某、王某构成销售假药罪。笔者同意第二种意见，理由如下：

本案张某、王某具有以产品冒充药品销售的主观故意。二人在前期定制产品中，明知订购的产品属于普通食品，但为非法获利，授意生产厂家改换产品名称、包装，并在包装上虚增配料，同时对配料中的中草药成分，分别注明具有降血压、降血糖等疗效，并注明早晚分两次服用、服用期间应注意的禁忌事项等内容，使消费者不易辨别是药品还是食品，从而当作药品购买，可以认定二人前期准备产品时，已经具有以产品冒充药品销售的故意。

其次，张某、王某实施了将产品冒充药品进行销售的客观行为。二人在产品外包装上未明确标注为药品，但在销售中，一方面通过电视广告将产品作为能够治疗人体疾病的药品进行宣传。另一方面，又以产品具有药用疗效进行推销，播放由“名医”坐堂讲解、“患者”现身谈疗效等宣传内容，让观众认为所谓的“老汤”就是治疗疾病的药品。显然，二人是将产品冒充药品销售，而非单纯销售食品。

第三，张某、王某将食品冒充药品宣传销售的行为符合销售假药罪的客体要件。二人明知所售产品系普通食品，却仍冒充为药品进行宣传销售，该行为扰乱了药品管理秩序，欺骗误导了消费者将食品当作治疗疾病的药品购买、服用，造成了人体健康的损害，符合销售假药罪的客体要件。